二、判断题
31. ×［解析］ 民法的渊源，即民法的法律渊源(简称法源)，是指民事法律规范的效力来源和具体形式。我国传统上属于大陆法系，目前尚不承认判例法的地位。因此，本题说法错误。
32. ×［解析］ 《民法通则》第20条规定，公民下落不明满2年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。 该法第21条规定，失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。而自然人死亡后，财产将发生继承，婚姻关系也自然消灭，显然与宣告公民失踪的效力不同。因此，本题说法错误。
33. √［解析］ 《物权法》第86条规定，不动产权利人应当为相邻权利人用水、排水提供必要的便利。对自然流水的利用，应当在不动产的相邻权利人之间合理分配。对自然流水的排放，应当尊重自然流向。因此，本题说法正确。
34. √［解析］ 不当得利是指没有合法根据，或事后丧失了合法根据而被确认为是因致他人遭受损失而获得的利益。如售货时多收货款，拾得遗失物据为己有等。取得利益的人称受益人，遭受损害的人称受害人。不当得利的取得，不是由于受益人针对受害人而为的违法行为；而是由于受害人或第三人的疏忽、误解或过错所造成的。受益人与受害人之间因此形成债的关系，受益人为债务人，受害人为债权人。甲在自动取款机欲取款500元，因机器故障，实际取得了600元。因此，甲与银行之间发生不当得利之债，本题说法正确。
35. ×［解析］ 合同成立是指合同当事人通过意思表示达成一致的状态。其对应的概念是合同的不成立。合同成立的要件一般包括：（1）订约主体应为双方或多方当事人，合同必须具有双方当事人，只有一方当事人则根本不能成立合同；（2）具备法律规定的要约与承诺这两个阶段或过程；（3）对主要条款达成一致的意思表示（合同的主要内容）。
合同生效是现实的产生当事人预期的法律后果。其对应的是未生效。合同生效的条件一般包括:（1）民法通则第44条规定，一般情况下依法成立的合同，自成立时生效，大多数合同都属于这一类；（2）法律行政法规应办理登记批准手续生效的，没有批准登记的不生效；（3）附生效条件的，自条件成就时生效；（4）附生效期限的合同，自期限届满时生效。因此，合同的成立并不等同于合同的生效，本题的说法是错误的。
36. √［解析］ 民事责任，是民事法律责任的简称，指民事主体在民事活动中，因实施了民事违法行为，根据民法所承担的对其不利的民事法律后果或者基于法律特别规定而应承担的民事法律责任。民事责任属于法律责任的一种，是保障民事权利和民事义务实现的重要措施；是民事主体因违反民事义务所应承担的民事法律后果，它主要是一种民事救济手段，旨在使受害人，被侵犯的权益得以恢复。它的法律特征有：（1）民事责任是因为违反民事义务而承担的法律后果；（2）民事责任主要是一种财产责任；（3）民事责任的范围是与违法行为所造成的损害范围相适应。据此，本题的说法是正确的。
37.  ×［解析］ 《合同法》第406条规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。由此可见，委托合同可以是有偿合同，也可以是无偿合同，因此，本题说法错误。
38. √［解析］ 《民法通则》第101条规定，公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。因此，本题说法正确。
39. ×［解析］ 发表权属于著作人身权，著作人身权包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。而著作财产权则包括复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权等。因此，本题的说法是错误的。
40. √［解析］ 《民通意见》第152条规定，国家机关工作人员在执行职务中，给公民、法人的合法权益造成损害的，国家机关应当承担民事责任。因此，本题的说法是正确的。
三、简答题
41. ［参考答案］ 法定抵销是指双方互负到期债务，且该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以自己的债务与对方的债务抵销。
法定抵销须具备下列条件：(1)二人互负债务，互享债权。双方互享债权，须为合法，任何一方之债务不合法(如赌债)，不得主张抵销。(2)双方债务种类相同，即债的标的物种类相同、品质相同。种类不同的债务，不得单方主张抵销。(3)双方债务均到履行期，债务先到期的一方不得主张以其债务与他方后到期的债务抵销。但债务后到期的一方放弃其期限利益，应允许其主张抵销。(4)双方债务均非不得抵销的债务。
42. ［参考答案］ 宣告死亡是指自然人下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其死亡的法律制度。宣告死亡是为了解决因失踪人生死不明而引起的民事法律关系的不确定问题，重在保护被宣告死亡人的利害关系人的利益。 
《民法通则》第23条规定：“公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡：（一）下落不明满四年的；（二）因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。”根据该法条的规定，宣告死亡应具备的条件为：（1）自然人失踪的事实。即受宣告人离开住所或居所没有任何音讯，处于生死不明的状态。（2）失踪达到法定期间。即失踪人下落不明状态持续存在达到了法律规定的期间。普通期间为4年，从自然人音讯消失之次日起计算，因战争而下落不明的，从战争结束之日起计算；特殊期间为2年，该期间仅适用于因意外事故造成的自然人下落不明的情况，如飞机失事等，如能证明失踪人不可能生还的，不受2年的期限限制。（3）经利害关系人申请。（4）法院的受理与宣告。法院受理宣告死亡申请后，先要发出寻找失踪人的公告，公告期为1年，因意外事故失踪经有关机关证明该公民不可能生存的，公告期为3个月。公告期间届满，生死不明的事实得到确认后，由法院以判决方式宣告失踪人死亡。判决宣告之日为被宣告人死亡的日期。
43. ［参考答案］ 我国著作权法列明了下列不受该法保护的对象：（1）依法禁止出版、传播的作品；（2）法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；（3）时事新闻；（4）历法、通用数表、通用表格和公式。
四、论述题
44. ［参考答案］ 债的法律特征包括：
（1）债反映财产流转关系，即财产利益从一个主体转移给另一主体的财产流转关系，其目的是保护财产的动态的安全。
（2）债的主体双方只能是特定的，也就是说，债权人只能向特定的债务人主张权利。
（3）债以债务人应为的特定行为为客体，债的客体是给付，即债务人应为的特定行为，而给付又是与物、智力成果以及劳务等相联系的。
（4）债须通过债务人的特定行为才能实现其目的。
（5）债的发生具有任意性、多样性。债可因合法行为发生，也可因不法行为而发生。
（6）债具有平等性和相容性，即在同一标的物上不仅可成立内容相同的数个债，并且债的关系相互间是平等的，不存在优先性和排他性。
五、案例分析题
45. ［参考答案］ （1）乙的质权不成立。根据我国《物权法》第212条的规定，质权自出质人交付质押财产时设立。甲乙之间虽然签订了质押合同，但是甲并未将汽车交付给乙，因此，甲乙之间的质权并没有有效成立。
（2）丙的质权有效成立。根据我国《物权法》第212条的规定可知，甲将该汽车又质押给丙，双方签订了质押合同，符合质权成立的要件，且甲丙之间已完成了交付，因此，丙的质权有效成立。
（3）丙违反了在质权存续期间，未经甲同意，不得擅自使用质押财产的义务。根据我国《物权法》第214条规定，质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任。由此可见，丙违反了在占有质物期间质权人应当承担的在质权存续期间，未经出质人同意，不得擅自使用质押财产的义务。
46. ［参考答案］ （1）杜守才的遗产包括私房1间和存款12万元。因为私房2间、存款24万元属于杜守才夫妇的共有财产，因夫妻双方对各方财产没有其他协议，因此杜守才的财产为共有财产的一半。
《继承法》第26条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。因此，杜守才夫妇共有的财产，夫妻双方各占一半，即杜守才的遗产有1间私房和12万元存款。
（2）根据我国《继承法》第10条的规定，遗产按照下列顺序继承：
第一顺序：配偶、子女、父母。
第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。 可知，刘艳萍和杜萍有权参与继承，杜守智无权参与继承。
（3）根据《继承法》第11条的规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。可知，杜强的儿子杜小强有权参与杜守才的遗产分割。
因此，杜守才的遗产应当一分为三，分别由妻子刘艳萍、女儿杜萍和孙子杜小强继承，三人继承的财产均等。根据我国《继承法》第13条规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对于1间私房的处理，根据《继承法》第29条规定，遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。

2010年陕西政法干警招录考试民法学试卷真题

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