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公基考试中有关“正当防卫”出题点总结
陕西华图 崔韶华
关注了很长时间的“山东于欢案”终于在6月23日尘埃落定了，对于这样的审判结果，很多同学跟我讨论过，他们认为这是一次舆论的胜利。对于这样的说辞，我是强烈的反对，我们说司法虽然独立，但是也要受到监督，其中社会舆论监督的力量不可忽视，但是不能简单的把二者对立起来，如果每次在审判之前都发个调查问卷先问一下这个案子你怎么看，那要法官、律师这样的职业群体何用。法律审判和道德舆论监督最大的区别就是程序性，它需要真实存在的证据、严密的逻辑推理以及不受任何干涉的心证。刑法的精髓“罪行法定”就是防止舆论绑架法律，如果因为于欢一案的改判看成是舆论的胜利，那只能说明刑法精神的失败，我们的法治教育重回原点。这仅仅是我对今年的最大热门案件的一个反思，回到考试中，预测最近各省的公基考试中有可能会侧重考察“正当防卫”这一知识点。因为今年3月15日才通过《民法总则》、3月23日《南方周末》以“刺死辱母者”为题对“山东于欢案”进行了报道，经过新闻媒体和网络媒体转载，该案引发了社会广泛关注和热烈讨论。不出意外在4月22日的陕西省考中法律知识点的考察就考到了《民法总则》的新增亮点和正当防卫，所以公基法律常识怎么复习，我认为要时刻关注新闻热点结合理论知识复习。
有关“正当防卫”的考点一直集中在三点：第一，正当防卫行为的认定，第二，防卫过当如何确定，第三，无限防卫权的认定。首先我们要明确什么行为会被评价为正当防卫，不受刑事处罚。根据《刑法》第二十条：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的防卫行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。总结起来，要想成立正当防卫必须满足五个条件：1、起因条件：存在现实的不法侵害；2、时间条件：不法侵害正在进行；3、主观条件：具有防卫意识；4、对象条件：针对不法侵害人本人进行防卫；5、限度条件：没有明显超过必要限度造成重大损害。只有一个行为都满足上述所列条件，那就成立正当防卫。
如果前4个条件均满足但是明显超出了必要限度，那么就成立防卫过当，不过对于“防卫过当”，很多同学会有个误区，认为防卫过当是个罪，其实不是这样的，防卫过当不是具体的独立的罪名，它只是表明防卫行为的性质，对构成何罪没有决定性的影响，刑法也没有专门条款规定防卫过当的罪名和具体适用的法定刑，因而不能定所谓的“防卫过当罪”。应当根据防卫人的主观上的罪过形式及客观上造成的具体危害结果，触犯了刑法分则哪个条款规定的罪，就按哪一条的罪名定罪，如防卫人过失造成不法侵害重伤、死亡的，则分别定为过失致人重伤罪或者过失致人死亡罪。如防卫人基于间接故意造成不法侵害人伤害、死亡的，则分别定为故意伤害罪和故意杀人罪。防卫过当，只是作为应当减轻或者免除处罚的量刑情节考虑。
关于无限防卫权我们的考试中也经常考到，那什么是无限防卫权呢？《刑法》第20条第3款明确规定：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。也就是说公民对于暴力行为的侵害，我们有防卫的权利，甚至我们所保护的权益小于所侵害的权益都可以，不过司法工作者在实践中适用这个法条非常谨慎。但是因为比较特殊，我们事业单位考试和公务员考试中经常考到。所以大家在平时的复习一定要重点复习。
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